Приостановление действий оспариваемого решения. Приостановление действия оспариваемого решения налогового органа Окончание выездной налоговой проверки и принятие решения

Приостановление действия оспариваемого акта, решения налогового органа, органа контроля за уплатой страховых взносов осуществляется на основании принятия арбитражным судом соответствующей обеспечительной меры (далее при упоминании акта, решения налогового органа подразумевается и акт, решение органа контроля за уплатой страховых взносов). Как следует из положений ч. 1 ст. 90 АПК РФ, обеспечительные меры - это принимаемые арбитражным судом по заявлению лица, участвующего в деле, а в случаях, предусмотренных данным Кодексом, и иного лица, временные меры, направленные на обеспечение иска или имущественных интересов заявителя. Целью обеспечительных мер согласно ч. 2 указанной статьи является недопущение затруднения или невозможности исполнения судебного акта, а также предотвращение причинения значительного ущерба заявителю. На возможность приостановления действия оспариваемого акта, решения налогового органа указано во введенном Законом 2006 г. N 137-ФЗ п. 3 ст. 138 части первой НК РФ: в случае обжалования актов налоговых органов, действий их должностных лиц в суд по заявлению налогоплательщика (плательщика сборов, налогового агента) исполнение обжалуемых актов, совершение обжалуемых действий могут быть приостановлены судом в порядке, установленном соответствующим процессуальным законодательством РФ.

В части 3 ст. 199 гл. 24 АПК РФ предусмотрено, что по ходатайству заявителя арбитражный суд может приостановить действие оспариваемого акта или решения государственного органа. Приостановление на основании данной нормы действия оспариваемого акта или решения государственного органа также является обеспечительной мерой. Из этого, в частности, исходил КС РФ при формировании следующей правовой позиции, выраженной в Определении от 6 ноября 2003 г. N 390-О: обеспечительные меры в административном судопроизводстве, осуществляемом арбитражными судами, не носят дискриминационного характера по отношению к какой-либо стороне в процессе; их применение осуществляется в рамках дискреционных полномочий арбитражных судов и на основе принципов состязательности и процессуального равноправия сторон.

Рекомендации, которыми арбитражным судам предписано руководствоваться при рассмотрении ходатайств, предусмотренных ч. 3 ст. 199 АПК РФ, давались в информационном письме Президиума ВАС РФ от 13 августа 2004 г. N 83 "О некоторых вопросах, связанных с применением части 3 статьи 199 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации", а также в п. 29 Постановления Пленума ВАС РФ от 12 октября 2006 г. N 55 "О применении арбитражными судами обеспечительных мер".

В частности, в п. 1 названного информационного письма указано, что в гл. 24 АПК РФ не установлены особенности рассмотрения ходатайств о приостановлении действия ненормативного правового акта, решения, в связи с чем арбитражным судам необходимо учитывать соответствующие положения гл. 8 "Обеспечительные меры арбитражного суда" данного Кодекса, в том числе об основаниях обеспечительных мер и о порядке рассмотрения заявления об обеспечении иска. Аналогичные разъяснения даны и в п. 29 Постановления Пленума ВАС РФ от 12 октября 2006 г. N 55: в силу ч. 1 ст. 197 АПК РФ применение таких мер осуществляется в порядке, определенном гл. 8 данного Кодекса, с учетом особенностей производства по делам, возникающим из административных правоотношений; соответственно, приостановление действия оспариваемого акта или решения допустимо только при наличии оснований, предусмотренных ч. 2 ст. 90 данного Кодекса.

В пункте 4 указанного информационного письма Президиума ВАС РФ разъяснено, что под приостановлением действия ненормативного правового акта, решения в ч. 3 ст. 199 АПК РФ понимается непризнание акта, решения недействующим в результате обеспечительной меры суда, а запрет исполнения тех мероприятий, которые предусматриваются данным актом, решением. Пленум ВАС РФ в п. 29 указанного Постановления также разъяснил, что приостановление акта, решения государственного или иного органа, должностного лица не влечет их недействительности. Как отметил Пленум ВАС РФ, под приостановлением действия ненормативного правового акта, решения согласно ч. 3 ст. 199 АПК РФ в качестве обеспечительной меры понимается запрет исполнения действий, предусмотренных данным актом, решением; в случае если действия, предусмотренные ненормативным правовым актом, решением, уже исполнены либо их исполнение началось (внесены изменения в публичный реестр, списаны средства со счета и т.п.), судам предписано выяснять, насколько испрашиваемая обеспечительная мера фактически исполнима и эффективна, а также оценивать, насколько непринятие таких мер может привести к причинению значительного ущерба заявителю, затруднит или сделает невозможным исполнение судебного акта.

Немаловажным моментом является то, что принятие обеспечительной меры - это полномочие арбитражного суда, но вовсе не его обязанность. Как установлено в ч. 2 ст. 90 АПК РФ, обеспечительные меры допускаются в случае, если непринятие этих мер может затруднить или сделать невозможным исполнение судебного акта, а также в целях предотвращения причинения значительного ущерба заявителю. Иными словами, данный Кодекс предусматривает только два основания принятия обеспечительных мер: затруднительность или невозможность исполнения судебного акта в случае непринятия обеспечительных мер и возможность причинения значительного ущерба заявителю.

Согласно ч. 3 ст. 93 АПК РФ в обеспечении иска может быть отказано, если отсутствуют предусмотренные ст. 90 данного Кодекса основания для принятия мер по обеспечению иска. В пункте 2 указанного выше информационного письма Президиума ВАС РФ от 13 августа 2004 г. N 83 разъяснено, что в случае, если заявитель не представил доказательства, свидетельствующие о том, что в случае непринятия обеспечительной меры могут возникнуть последствия, указанные в ч. 2 ст. 90 АПК РФ, то ходатайство о приостановлении действия оспариваемого акта, решения удовлетворено быть не может (впрочем, тем же п. 2 информационного письма сделана оговорка: "за исключением случаев, когда такие последствия напрямую вытекают из существа оспариваемого акта, решения"; речь идет о норме ч. 1 ст. 69 данного Кодекса, согласно которой обстоятельства дела, признанные арбитражным судом общеизвестными, не нуждаются в доказывании). Аналогичное разъяснение дано в п. 9 Постановления Пленума ВАС РФ от 12 октября 2006 г. N 55: учитывая, что обеспечительные меры применяются при условии обоснованности, арбитражный суд признает заявление стороны о применении обеспечительных мер обоснованным, если имеются доказательства, подтверждающие наличие хотя бы одного из оснований, предусмотренных ч. 2 ст. 90 данного Кодекса.

В пункте 10 этого же Постановления Пленума ВАС РФ арбитражным судам предписано учитывать, что обеспечительные меры являются ускоренным средством защиты, следовательно, для их применения не требуется представления доказательств в объеме, необходимом для обоснования требований и возражений стороны по существу спора. Как указал Пленум ВАС РФ, обязательным является представление заявителем доказательств наличия оспоренного или нарушенного права, а также его нарушения.

Пленум ВАС РФ также разъяснил, что в определении о применении обеспечительных мер либо об отказе в их применении арбитражный суд должен дать оценку обоснованности доводов заявителя о необходимости принятия обеспечительных мер.

В связи с этим при оценке доводов заявителя в соответствии с ч. 2 ст. 90 АПК РФ арбитражным судам предписано, в частности, иметь в виду:

разумность и обоснованность требования заявителя о применении обеспечительных мер;

вероятность причинения заявителю значительного ущерба в случае непринятия обеспечительных мер;

обеспечение баланса интересов заинтересованных сторон; предотвращение нарушения при принятии обеспечительных мер публичных интересов, интересов третьих лиц.

Кроме того, как указал Пленум ВАС РФ, рассматривая заявления о применении обеспечительных мер, суд оценивает, насколько истребуемая заявителем конкретная обеспечительная мера связана с предметом заявленного требования, соразмерна ему и каким образом она обеспечит фактическую реализацию целей обеспечительных мер, обусловленных основаниями, предусмотренными ч. 2 ст. 90 АПК РФ.

Соответственно, при обращении в арбитражный суд с заявлением о приостановлении действия оспариваемого акта налогового органа необходимо обосновать и доказать наличие предусмотренных в указанной норме обстоятельств, в связи с чем необходимо отметить следующее.

В отношении первого основания принятия обеспечительных мер - затруднительность или невозможность исполнения судебного акта в случае непринятия обеспечительных мер:

возможным последствием непринятия арбитражным судом обеспечительной меры является бесспорное взыскание налога и пени за счет денежных средств и иного имущества налогоплательщика. В случае вынесения арбитражным судом решения о признании недействительным ненормативного правового акта, на основании которого произведено взыскание налога, налогоплательщик не будет лишен возможности вернуть из бюджета списанные денежные средства, так как ст. 79 части первой НК РФ предусматривает механизм возврата сумм излишне взысканных налога, сбора, пеней и штрафа;

соответственно, обосновывать заявление о принятии обеспечительной меры невозможностью исполнения судебного акта в случае непринятия обеспечения смысла нет. В то же время установленные ст. 79 НК РФ процедуры возврата сумм излишне взысканного налога довольно сложны, предусматривают наряду с прочим необходимость обращения налогоплательщика в арбитражный суд. Это и является обоснованием затруднительности исполнения судебного акта в случае непринятия обеспечительных мер.

В отношении второго основания принятия обеспечительных мер - возможность причинения значительного ущерба заявителю:

незаконное бесспорное взыскание налога и пени за счет денежных средств и иного имущества налогоплательщика неприостановления оспариваемого решения налогового органа само по себе является ущербом для налогоплательщика. Однако не исключено, что арбитражный суд посчитает такое обоснование недостаточным, так как ст. 79 НК РФ предусматривает возврат суммы излишне взысканного налога с начисленными на нее процентами, а это означает компенсацию потерь, понесенных налогоплательщиком;

представляется более предпочтительным обосновывать возможность причинения ущерба наличием денежных обязательств организации, которые могут быть не выполнены (выполнены не в полном объеме) в результате незаконного взыскания налога и пени за счет денежных средств, и возможных санкций или иных неблагоприятных последствий за их невыполнение. Такое обоснование может быть самым различным. Например, наличие обязанностей по текущим налоговым платежам в бюджет (в случае просрочки платежей на сумму недоимки будет начислены пени), обязательства по выплате заработной платы (социальные последствия задержки выплаты заработной платы очевидны), денежные обязательства по кредитным и иным договорам гражданско-правового характера (в случае несвоевременной оплаты организация понесет расходы на уплату штрафных процентов и иных санкций, предусмотренных этими договорами) и т.д. Разумеется, в подтверждение таких доводов к заявлению о принятии обеспечительной меры необходимо приложить копии соответствующих документов (налоговых деклараций, ведомостей на выплату заработной платы, кредитных и иных договоров гражданско-правового характера и т.д.);

значительность возможного ущерба является категорией оценочной, устанавливаемой на основе оценки доводов налогоплательщика, приводимых в обоснование необходимости принятия обеспечительной меры. Поэтому значительность ущерба необходимо обосновывать непосредственно суммой взыскиваемого налога, а также соотношением этой суммы со стоимостью активов организации (основные средства, оборотные активы, денежные средства, готовая продукция и товары, дебиторская задолженность и т.д.). Стоимость же активов организации целесообразно подтверждать бухгалтерскими балансами, приложениями к ним, данными учетных регистров и иными учетными документами.

Следует также учитывать разъяснение, данное в п. 2 информационного письма Президиума ВАС РФ от 13 августа 2004 г. N 83: понятие "ущерб", использованное в ч. 2 ст. 90 АПК РФ, охватывает как ущерб, определяемый по правилам ст. 15 части первой ГК РФ, так и неблагоприятные последствия, связанные с ущемлением чести, достоинства и деловой репутации. Согласно п. 2 ст. 15 ГК РФ под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Еще один важный момент. В пункте 3 информационного письма Президиума ВАС РФ от 13 августа 2004 г. N 83 арбитражным судам предписано иметь в виду, что недопустимо приостановление действия актов, решений государственных и иных контролирующих органов, если есть основания полагать, что приостановление действия акта, решения может нарушить баланс интересов заявителя и интересов третьих лиц, публичных интересов, а также может повлечь утрату возможности исполнения оспариваемого акта, решения при отказе в удовлетворении требования заявителя по существу спора. Об этом же говорится и в приведенных выше разъяснениях, данных в п. 10 Постановления Пленума ВАС РФ от 12 октября 2006 г. N 55.

Соответственно, целесообразно упредить такую ситуацию и обосновать в заявлении о принятии обеспечительной меры то, что по окончании рассмотрения дела не будет утрачена возможность исполнения решения налогового органа. В ряде случаев обосновать это можно статусом налогоплательщика (организация является крупнейшим налогоплательщиком), статусом организации (налогоплательщик является градообразующей, кредитной организацией, стратегическим предприятием или субъектом естественных монополий) или даже только организационно-правовой формой юридического лица (налогоплательщик является государственным или муниципальным предприятием или учреждением). В остальных же случаях, как представляется, необходимо представить доказательства стабильности деятельности и финансовой устойчивости организации, а именно периода деятельности организации, стоимости активов организации, объемов обязательных платежей в бюджет и государственные внебюджетные фонды и т.п.

Необходимо также иметь в виду, что в п. 6 информационного письма Президиума ВАС РФ от 13 августа 2004 г. N 83 в том случае, если заявитель ходатайствует о приостановлении действия ненормативного правового акта, решения о взыскании с него денежной суммы или изъятии иного имущества и нет убедительных оснований полагать, что по окончании разбирательства по делу у заявителя будет достаточно средств для незамедлительного исполнения оспариваемого акта или решения, арбитражным судам рекомендовано удовлетворять ходатайство только при условии предоставления заявителем встречного обеспечения в порядке, предусмотренном ст. 94 АПК РФ. В то же время согласно разъяснению, данному в п. 11 Постановления Пленума ВАС РФ от 12 октября 2006 г. N 55, в том случае, если доказательства, представленные заявителем, подтверждают наличие оснований применения обеспечительных мер, предусмотренных ч. 2 ст. 90 АПК РФ, непредоставление заявителем встречного обеспечения при подаче заявления об обеспечительных мерах, в том числе о предварительных обеспечительных мерах, не может служить основанием для отказа в применении таких мер.

Часть 1 ст. 92 АПК РФ предоставляет возможность подачи заявления об обеспечении иска в арбитражный суд как одновременно с исковым заявлением, так и в любой момент в процессе производства до принятия по делу судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу.

Как упоминалось выше, согласно ч. 2 ст. 90 данного Кодекса обеспечительные меры допускаются на любой стадии арбитражного процесса. Соответственно, заявление о принятии обеспечительной меры может быть подано и на стадии обжалования решения суда.

Требования к содержанию заявления об обеспечении иска установлены в ч. 2 ст. 92 АПК РФ. В частности, в заявлении об обеспечении иска должны быть указаны:

1) наименование арбитражного суда, в который подается заявление;

2) наименования истца и ответчика, их место нахождения или место жительства;

3) предмет спора;

4) размер имущественных требований;

5) обоснование причины обращения с заявлением об обеспечении иска;

6) обеспечительная мера, которую просит принять истец;

7) перечень прилагаемых документов.

В заявлении об обеспечении иска могут быть также указаны встречное обеспечение и иные сведения, в том числе номера телефонов, факсов, адреса электронной почты лиц, участвующих в деле.

Согласно ч. 3 ст. 92 АПК РФ заявление об обеспечении иска подписывается лицом, участвующим в деле, или его представителем. К заявлению, подписанному представителем, прилагается доверенность или иной подтверждающий полномочия на его подписание документ.

В части 1 ст. 92 АПК РФ предусмотрено, что ходатайство об обеспечении иска может быть изложено в исковом заявлении.

В этом случае согласно ч. 4 указанной статьи в ходатайстве должны быть указаны:

обоснование причины обращения с заявлением об обеспечении иска;

обеспечительная мера, которую просит принять истец.

Для обращения в суд с заявлением (ходатайством) о принятии обеспечительной меры в виде приостановления действия оспариваемого акта, как и при подаче любого заявления об обеспечении иска, в соответствии с подп. 9 п. 1 ст. 333.21 гл. 25.3 "Государственная пошлина" части второй НК РФ (в ред. Федерального закона от 27 декабря 2009 г. N 374-ФЗ) необходимо уплатить госпошлину в размере 2000 руб. Документ, подтверждающий уплату госпошлины, согласно ч. 6 ст. 92 АПК РФ прилагается к заявлению о принятии обеспечительной меры.

Примерная форма заявления о принятии обеспечительной меры в виде приостановления действия оспариваемого решения налогового органа приведена в Приложении 14 к настоящей книге.

Заявление (ходатайство) о приостановлении действия оспариваемого решения налогового органа, как и любое заявление об обеспечении иска, согласно ч. 1.1 ст. 93 АПК РФ рассматривается судьей единолично не позднее следующего дня после дня поступления заявления в арбитражный суд без извещения сторон. По результатам рассмотрения заявления арбитражный суд в соответствии с ч. 5 указанной статьи выносит определение об обеспечении иска или об отказе в обеспечении иска.

В случае если судом заявление (ходатайство) о приостановлении действия оспариваемого решения налогового органа удовлетворено, то на основании такого определения судом немедленно выдается исполнительный лист, который необходимо предъявить в налоговый орган для исполнения и на основании которого налоговый орган приостанавливает принудительное взыскание налога и пеней. Примерная форма письма в налоговый орган о предъявлении исполнительного листа к исполнению приведена в Приложении 15 к настоящей книге.

Налоговый орган в соответствии с ч. 7 ст. 93 АПК РФ вправе обжаловать определение суда о приостановлении исполнения инкассового поручения. Однако в указанной норме установлено, что подача жалобы на определение об обеспечении иска не приостанавливает исполнение этого определения.

В случае если заявление (ходатайство) о приостановлении действия оспариваемого решения налогового органа будет оставлено без удовлетворения, налогоплательщик в соответствии с ч. 7 ст. 93 АПК РФ также вправе обжаловать определение суда. Однако более действенной мерой представляется подача еще одного такого заявления. При этом необходимо еще раз уплатить госпошлину и, разумеется, учесть мотивы, по которым было отклонено предыдущее заявление (ходатайство). Количество подаваемых заявлений не ограничено.

О НЕКОТОРЫХ ВОПРОСАХ,

СВЯЗАННЫХ С ПРИМЕНЕНИЕМ ЧАСТИ 3 СТАТЬИ 199 АРБИТРАЖНОГО

ПРОЦЕССУАЛЬНОГО КОДЕКСА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Согласно части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

На основании части 3 статьи 199 Кодекса арбитражный суд по ходатайству заявителя может приостановить действие оспариваемого акта, решения.

Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации рекомендует арбитражным судам при рассмотрении названных ходатайств руководствоваться следующим:

1. Дела об оспаривании затрагивающих права и законные интересы лиц в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, в том числе судебных приставов-исполнителей, рассматриваются арбитражным судом по общим правилам искового производства с особенностями, установленными в главе 24 Кодекса (часть 1 статьи 197 Кодекса).

В главе 24 Кодекса не установлены особенности рассмотрения ходатайств о приостановлении действия ненормативного правового акта, решения, в связи с чем в указанном случае необходимо учитывать соответствующие положения главы 8 Кодекса, в том числе об основаниях обеспечительных мер и о порядке рассмотрения заявления об обеспечении иска.

2. С учетом содержания части 2 статьи 90 Кодекса в определении арбитражного суда о приостановлении действия оспариваемого акта, решения должны быть приведены мотивы, по которым удовлетворено ходатайство заявителя.

Не может быть удовлетворено названное ходатайство, если заявитель не представил доказательства, свидетельствующие о том, что в случае непринятия обеспечительной меры могут возникнуть последствия, указанные в части 2 статьи 90 Кодекса, за исключением случаев, когда такие последствия напрямую вытекают из существа оспариваемого акта, решения (часть 1 статьи 69 Кодекса).

Понятие "ущерб", использованное в части 2 статьи 90 Кодекса, охватывает как ущерб, определяемый по правилам статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации, так и неблагоприятные последствия, связанные с ущемлением чести, достоинства и деловой репутации.

3. Необходимо иметь в виду, что недопустимо приостановление действия актов, решений государственных и иных контролирующих органов, если есть основания полагать, что приостановление действия акта, решения может нарушить баланс интересов заявителя и интересов третьих лиц, публичных интересов, а также может повлечь за собой утрату возможности исполнения оспариваемого акта, решения при отказе в удовлетворении требования заявителя по существу спора.

4. Под приостановлением действия ненормативного правового акта, решения в части 3 статьи 199 Кодекса понимается не признание акта, решения недействующим в результате обеспечительной меры суда, а запрет исполнения тех мероприятий, которые предусматриваются данным актом, решением. Если действия, предусмотренные ненормативным правовым актом, решением уже исполнены либо их исполнение началось (внесены изменения в публичный реестр, списаны средства со счета и т.п.), судам необходимо выяснять, насколько испрашиваемая обеспечительная мера фактически исполнима и эффективна.

5. При вынесении определения о приостановлении действия оспариваемого акта, решения в порядке части 3 статьи 199 Кодекса необходимо обращать внимание на то, чтобы такое определение не приводило к фактической отмене мер, направленных на будущее исполнение оспариваемого ненормативного правового акта, решения, в частности ареста имущества заявителя.

6. В том случае, если заявитель ходатайствует о приостановлении действия ненормативного правового акта, решения о взыскании с него денежной суммы или изъятии иного имущества и нет убедительных оснований полагать, что по окончании разбирательства по делу у заявителя будет достаточно средств для незамедлительного исполнения оспариваемого акта или решения, арбитражному суду рекомендуется удовлетворять ходатайство только при условии предоставления заявителем встречного обеспечения в порядке, предусмотренном статьей 94 Кодекса.

7. При рассмотрении ходатайств о приостановлении действия ненормативного правового акта, решения надо учитывать, что согласно пункту 1 статьи 25 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций" обжалование решения Банка России о назначении временной администрации, а также применение мер по обеспечению исков в отношении кредитной организации не приостанавливают деятельности временной администрации. Исходя из смысла данной нормы деятельность временной администрации не может быть приостановлена до вынесения судебного акта по существу спора.

Необходимо также иметь в виду, что обжалование решения Банка России об отзыве у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций в случаях, предусмотренных

Часть 3 статьи 199 АПК РФ: практика применения

В соответствии с ч. 3 ст. 199 АПК РФ по ходатайству заявителя арбитражный суд может приостановить действие оспариваемого ненормативного правового акта, решения.
В практике арбитражных судов возникли вопросы по применению данной нормы. На сегодняшний день существуют две точки зрения. Одна из них сводится к тому, что мера, закрепленная в ч. 3 ст. 199 Кодекса, является специальной и потому должна применяться без учета требований главы 8 АПК РФ, т. е. без учета правил, предусмотренных для применения обеспечительных мер. Другая точка зрения - прямо противоположная. Она высказана в комментариях к АПК РФ (1).
_________________________
(1) Комментарий к АПК РФ /Под ред. В. ф. Яконлева и М. К. Юкова. М., 2003. С. 538. Комментарий к АПК РФ /Под ред. Г. А. Жилина. М., 2003. С. 486.

Если придерживаться второй точки зрения, то, во-первых, определение о приостановлении действия оспариваемого акта, решения или об отказе в приостановлении действия оспариваемого акта, решения, вынесенное в соответствии с ч. З ст. 199 АПК РФ, подлежит обжалованию в силу ст. 188 и 93 Кодекса. Во-вторых, ходатайство заявителя о приостановлении действия оспариваемого акта, решения согласно ст. 92 АПК РФ должно быть мотивировано: содержать обоснование причин обращения с заявлением об обеспечении. В-третьих, в соответствии со ст. 90 АПК РФ должны быть основания к принятию обеспечительных мер, т. е. непринятие мер по приостановлению действия оспариваемого акта, решения может в будущем затруднить или сделать невозможным исполнение судебного акта.
Правоприменительная практика склоняется к тому, что данные меры являются обеспечительными. Примером может служить Определение Конституционного Суда РФ от 06.11.2003 № 390-О «Об отказе в принятии к рассмотрению запроса Совета администрации Красноярского края о проверке конституционности части 3 статьи 199 АПК РФ». В нем говорится, что «обеспечительные меры в административном судопроизводстве, осуществляемом арбитражными судами, не носят дискриминационного характера по отношению к какой-либо стороне в процессе; их применение осуществляется в рамках дискреционных полномочий арбитражных судов и на основе принципов состязательности и процессуального равноправия сторон» . В этой связи в упомянутом Определении указано, что ввиду отсутствия неопределенности в вопросе о соответствии Конституции РФ положения ч. 3 ст. 199 АПК РФ запрос не может быть принят Конституционным Судом РФ к рассмотрению.
Таким образом, для лиц, участвующих в деле, актуальным становится вопрос, как должно быть мотивировано подобное ходатайство, а для арбитражных судов - каковы основания к принятию или отказу в принятии обеспечительных мер в данном случае.
В свете сказанного журнал «Арбитражная практика» предлагает вниманию читателей дискуссию, посвященную практике применения ч. 3 ст. 199 АПК РФ.
С. А. ГОЛУБЕВ, директор Юридического департамента Банка России, заслуженный юрист РФ, кандидат юридических наук;
А. Г. ГУЗНОВ, заместитель директора Юридического департамента Банка России, кандидат юридических наук:
- АПК РФ, как известно, прямо не относит меру, предусмотренную ч. 3 ст. 199, к обеспечительным мерам, указанным в главе 8 Кодекса. Кроме того, глава 8 регулирует порядок применения обеспечительных мер в рамках рассмотрения дел, связанных с экономическими спорами, т. е. гражданско-правовыми отношениями. Статья 199 относится к той части АПК РФ, которая регулирует порядок рассмотрения споров, возникающих из административно-правовых отношений.
Поэтому были достаточно распространены суждения (в том числе формулируемые в судебных решениях), что указанная мера является самостоятельной и что она должна вводиться судом чуть ли не автоматически. Допускалось представление устного ходатайства (с отождествлением института ходатайства, предусмотренного ч. 3 ст. 199 АПК РФ, и ходатайств, заявляемых в ходе судебного заседания (ст. 159 АПК РФ). Возможной целью такого «упрощенного» подхода было задействование института так называемых примирительных процедур (ст. 190 АПК РФ)(2): мол, суд введет меры по ч. 3 ст. 199, а это позволит сторонам спора, возникающего из публично-правовых отношений, договориться, например, об «особом» режиме применения ненормативного правового акта.
_________________________
(2) От ред.: см. Заключение соглашения в порядке ст. 190 АПК РФ: дискуссия в рамках заочного круглого стола // Арбитражная практика. 2004. № 1.

Намерение, возможно, и благое. Однако способно привести к результату, далекому от желаемого. Любопытно, о чем (применительно к решениям Банка России) можно договориться с банком, у которого отозвана лицензия на осуществление банковских операций? Наверное, лишь о том, что под «прикрытием» меры ч. 3 ст. 199 АПК РФ банку с отозванной лицензией будет дозволено завершить процесс вывода активов.
Собственно говоря, при введении данной меры в отношении приказов Банка России об отзыве лицензии на осуществление банковских операций такой процесс имел место. Так, в Банк России поступила информация, что в период действия мер, связанных с приостановлением приказов Банка России об отзыве лицензии на осуществление банковских операций и о назначении временной администрации (дело Арбитражного суда г. Москвы № А40-40208/02-106-229), здание, принадлежавшее банку, который ходатайствовал о применении указанных мер, было передано в ипотеку другому лицу (зарегистрирован залог). Банк России также располагал сведениями о том, что упомянутый банк осуществлял зачеты денежных обязательств с заинтересованными лицами.
В другом аналогичном случае, по информации Банка России, банк осуществил перевод требований, продажу имущества (дело Арбитражного суда Республики Бурятия № А10-3794/02). В этом же контексте и частые случаи «утраты» документов (например, кредитных договоров), отсутствие которых не позволяло в ходе конкурсного производства предъявлять обоснованные требования к должникам банка-банкрота.
Причем обращаем внимание, что в данном случае меры, предусмотренные ч. 3 ст. 199 АПК РФ, применялись в отношении приказов Банка России о назначении временной администрации по управлению кредитной организацией (ее назначение предусмотрено ст. 74 ФЗ ст. 20 ФЗ и главой 3 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций») и об отзыве лицензии на осуществление банковских операций (ст. 20 ФЗ «О банках и банковской деятельности», ст. 74 ФЗ
В то же время федеральные законы, нормы которых могут считаться специальными по отношению к нормам АПК РФ, содержали прямые указания на недопустимость приостановления их действия. Так, абз. 2 п. 1 ст. 25 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций» предусматривает, что обжалование решения Банка России о назначении временной администрации, а также применение мер по обеспечению исков в отношении кредитной организации не приостанавливают деятельности временной администрации. Федеральный закон «О банках и банковской деятельности» (ч. 5 ст. 20) определяет, что обжалование решения Банка России об отзыве у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций, а также применение мер по обеспечению исков в отношении кредитной организации не приостанавливают действия такого решения Банка России.
Увы, многие суды игнорировали данные нормы - по крайней мере до тех пор, пока Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ не подчеркнул в Информационном письме от 15.08.2003 № 74 «Об отдельных особенностях рассмотрения дел о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций» указанную особенность рассмотрения дел, связанных с признанием недействительности решений Банка России об отзыве у кредитных организаций лицензий.
Рассмотрение меры, предусмотренной ч. 3 ст. 199 АПК РФ, в качестве своеобразной обеспечительной меры и соответственно применение правил главы 8 Кодекса позволяет по меньшей мере говорить о ней как о мере, требующей обоснования по правилам ч. 2 ст. 90 и ч. 2 ст. 91 АПК РФ. Собственно, такой поход содержится в ряде комментариев к АПК РФ(3).
_________________________
(3) См., например, Комментарий под ред. В. Ф. Яковлева и М. К. Юкова. С. 538.

Представляется, что данный подход более обоснован, так как в большей степени отвечает фундаментальному принципу судопроизводства - принципу баланса интересов. При отсутствии ясного обоснования введения меры, закрепленной в ч. 3 ст. 199 АПК РФ, этот принцип явно нарушается. Действительно, по каким основаниям, с помощью каких аргументов можно обжаловать определение суда, если в нем ничего не содержится, кроме фразы «суд считает возможным удовлетворить ходатайство, поскольку оно не противоречит ч. 3 ст. 199 АПК РФ» (дело Арбитражного суда г. Москвы № А40-7045/03-121 -78)?
Апелляционная инстанция, которая рассматривала жалобу, указала лишь на то, что «в соответствии со ст. 199 АПК РФ по ходатайству заявителя арбитражный суд может приостановить действие оспариваемого акта. Следовательно, суд был вправе приостановить действие предписания Банка России». Подтвердила законность вынесенных ранее по делу судебных актов и кассационная инстанция.
Важно понимать - было приостановлено предписание Банка России о запрете банку совершать ряд банковских операций (мера, предусмотренная ст. 74 ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)»). Предписание направлено в связи с тем, что у банка длительное время была картотека неоплаченных расчетных документов на сумму почти 7 млн. руб., в том числе по обязательствам перед вкладчиками - физическими лицами. В числе операций, осуществление которых было запрещено, запрет на привлечение вкладов физических и юридических лиц, а также на осуществление расчетов по поручению третьих лиц в части перечисления средств в бюджет (запрет против так называемых «вексельных» схем налоговых платежей).
Результат: после полугодичного «разбирательства» решение Банка России было признано действительным, к этому моменту у банка была отозвана лицензия на осуществление банковских операций, а в течение прошедшего времени резко увеличилась задолженность перед третьими лицами, которые ранее не являлись кредиторами банка.
Поэтому, как следует из ч. 1 ст. 92 АПК РФ, заявитель обязан при направлении ходатайства о приостановлении ненормативного правового акта, решения указать основания своего ходатайства, которые должны соответствовать требованиям ч. 2 ст. 90 АПК РФ. Одновременно арбитражные суды согласно ч. 3 ст. 15 и п. 6 ч. 1 ст. 185 АПК РФ должны указывать мотивы вынесения определений о приостановлении актов, решений публичных органов.
Есть определенная специфика у применяемых Банком России к кредитным организациям мер принуждения, и она также должна учитываться арбитражными судами при вынесении определений, связанных с применением ч. 3 ст. 199 АПК РФ, как вытекающая из особенностей правоотношений в банковской сфере.
Применение Банком России к кредитным организациям мер принуждения предусмотрено вышеназванными федеральными законами. Эти меры по своей правовой природе, за исключением штрафа, относятся к мерам административно-властного принуждения, но не административного наказания . Целью указанных мер, исходя из смысла норм ст. 66 ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)», является защита интересов кредиторов (вкладчиков) кредитных организаций, а также публичных интересов. Поэтому данными мерами правомерно в соответствии с принципами, содержащимися в ч. 3 ст. 55 Конституции РФ, ограничиваются права кредитной организации в целях, основанных на конституционном принципе уважения чужих прав и свобод (ч. 3 ст. 17 Конституции РФ).
Закон определяет основания для применения мер принуждения. Они связаны с возникновением таких обстоятельств деятельности кредитной организации, которые могут привести к ее банкротству и причинить значительный ущерб законным интересам кредиторов (вкладчиков). К подобного рода обстоятельствам относятся, в частности, случаи, когда нарушения или совершаемые кредитной организацией банковские операции или сделки создали реальную угрозу интересам ее кредиторов (вкладчиков) (ч. 2 ст. 74 ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)», ст. 4 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций»).
Законодатель, как уже было сказано, в двух случаях прямо ограничил возможность приостановления мер, применяемых Банком России к кредитным организациям, по всей видимости, имея в виду специфику банковского надзора, цели, на которые он направлен. Поэтому вполне логично, если бы при выборе оснований для принятия мер, предусмотренных ч. 3 ст. 199 АПК РФ, суды учитывали не столько возможность причинения значительного ущерба заявителю-банку, сколько последствия приостановления применяемых Банком России мер для кредиторов банка.
А. К. БОЛЫПОВА, председатель Арбитражного суда г. Москвы:
- Дискуссия по вопросу применения ч. 3 ст. 199 АПК РФ весьма своевременна и актуальна, она имеет значение как для правоприменительной практики судов, так и для реального обеспечения защиты прав и интересов участников дел об оспаривании ненормативных актов, решений и действий (бездействия) органов и лиц, наделенных властными полномочиями.
Основной обсуждаемый вопрос - мера, предусмотренная ч. 3 ст. 199 АПК РФ, является специальной или она должна применяться с учетом требований главы 8 Кодекса «Обеспечительные меры арбитражного суда».
Полагаем, что мера по приостановлению действия акта или решения, обладая признаками обеспечительной меры - срочностью и временностью, все же специальная и в качестве таковой применяется лишь при рассмотрении узкого круга вопросов, связанных с оспариванием ненормативных актов, решений госорганов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц.
Особенность применения этой нормы, с нашей точки зрения, заключается в том, что не требуется обязательного обоснования и, самое главное, представления доказательств необходимости приостановления действия оспариваемого ненормативного акта или решения , так как угроза нарушения прав и интересов заявителя содержится в самом акте или решении. Вводя специальную норму в главу 24 АПК РФ, законодатель исходил из специфики регулируемых ею правоотношений. Приведение в исполнение ненормативного акта или решения органа или должностного лица, обладающих властными полномочиями, до рассмотрения дела может привести к негативным, порой необратимым последствиям для заявителя либо третьих лиц. Требование к заявителю представить подтверждающие это доказательства практически неисполнимо. То есть ходатайство о приостановлении действия оспариваемого ненормативного акта или решения никогда не будет удовлетворено.
Одним из условий применения обеспечительных мер является защита интересов заявителя при исполнении судебного акта. В делах об оспаривании ненормативных актов решений данное условие всегда отсутствует, так как в случае удовлетворения требования заявителя акт признается недействительным, а решение - незаконным полностью или в части, поэтому исполнению они не подлежат.
Так, в связи с принятием префектом административного округа решения о закрытии рынков компаниям, управляющим рынками, было предписано составить графики поэтапного вывода торговых объектов с территории рынков, провести мероприятия по их выводу с занимаемых площадей.
Ходатайство управляющих компаний о приостановлении действия распоряжения префекта суд удовлетворил, поскольку выполнение распоряжения повлекло бы за собой грубейшее нарушение прав и законных интересов торговых организаций, занимающих помещения на основании действующих договоров аренды, и обязанность управляющих компаний возместить причиненные незаконными действиями убытки. Неподчинение распоряжению префекта также повлекло бы за собой негативные последствия для управляющих компаний.
Суд приостановил действие акта управления Федеральной службы налоговой полиции по ЦАО г. Москвы, которым были приостановлены операции по счетам в финансово-кредитных учреждениях, поскольку реализация оспариваемых заявителем предписаний препятствует осуществлению предпринимательской деятельности, производству расчетов по договорам, выплате зарплаты работникам.
В то же время в случае приостановления действия акта или решения никаких негативных последствий для органа или должностного лица, издавших ненормативный акт или принявших решение, не наступает - действие акта или решения отодвигается лишь на время рассмотрения дела, если в удовлетворении требования заявителя будет отказано.
Если бы законодатель отнес названную меру к обеспечительным, он прямо указал бы на это в ч. 3 ст. 199 АПК РФ.
Анализ норм АПК РФ, в частности главы 8, свидетельствует о том, что, однажды установив порядок рассмотрения того или иного вопроса, законодатель во избежание повторения в статье, предусматривающей совершение определенных процессуальных действий, указывает, что регулируемый этой нормой вопрос рассматривается в порядке, установленном в другой статье Кодекса. Так сформулированы ч. 3 ст. 90, ч. 5 ст. 94, ч. 3 ст. 96, ч. 2 ст. 97, ч. 2 ст. 99, ст. 100 АПК РФ. Отсылки к иным статьям Кодекса в ч. 3 ст. 199 не содержится.
Согласно ст. 189 АПК РФ дела, возникающие из административных и иных публичных правоотношений, рассматриваются по общим правилам искового производства с особенностями, установленными для дел, возникающих из административных и иных публичных правоотношений.
Полагаем, что предусмотренная ч. 3 ст. 199 АПК РФ возможность приостановления акта или решения в порядке, отличном от предусмотренного главой 8 Кодекса для применения обеспечительных мер, и есть одна из особенностей рассмотрения дел об оспаривании ненормативных актов, решений и действий (бездействия) госорганов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц.
В определении, принимаемом по ходатайству о приостановлении действия акта или решения, суд должен мотивировать основания как удовлетворения ходатайства, так и отказа в его удовлетворении, поскольку приостановление действия акта или решения является правом, а не обязанностью суда. Обоснование принимаемого судом решения обязательно для любого судебного акта. За рамками проводимой дискуссии остался вопрос о применении ч. 3 ст. 208 АПК РФ, хотя содержащаяся в ней норма о возможности приостановления исполнения решения административного органа о привлечении к административной ответственности аналогична обсуждаемой.
Т. К. АНДРЕЕВА, судья, начальник Управления законодательства Высшего Арбитражного Суда РФ, кандидат юридических наук:
- Оспаривание ненормативных правовых актов, решений и действий государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов и должностных лиц является одним из способов защиты гражданских прав лиц, осуществляющих предпринимательскую и иную экономическую деятельность.
В качестве процессуальной гарантии такой защиты законодатель в ч. 3 ст. 199 АПК РФ предусмотрел возможность приостановления действия оспариваемого акта, решения по ходатайству лица, обратившегося в арбитражный суд с заявлением о признании соответствующего акта недействительным или о признании решения незаконным. Применение указанной в ч. 3 ст. 199 АПК РФ меры осуществляется в рамках дискреционных полномочий арбитражного суда, когда суд наделяется правом (а не обязанностью) решить вопрос об удовлетворении ходатайства заявителя по своему собственному усмотрению. С учетом этого, а также исходя из характера обсуждаемой меры, цели ее применения представляется правомерным рассматривать приостановление действия оспариваемого акта, решения в качестве одной из обеспечительных мер.
Отнесение меры, предусмотренной ч. 3 ст. 199 АПК РФ, к числу обеспечительных не противоречит и ст. 91 Кодекса, согласно которой арбитражный суд может принять не только названные в этой статье меры, но и иные обеспечительные меры.
Мера, закрепленная в ч. 3 ст. 199 АПК РФ, рассматривается в качестве обеспечительной и в Определении Конституционного Суда РФ от 06.11.2003 №390-0.
Характеристика данной меры как обеспечительной дает основания говорить о необходимости соблюдения требований главы 8 АПК РФ при ее применении. Учет требований главы 8 тем более обоснован, что настоящая глава относится к числу общих положений (раздел I) Кодекса, применяемых при осуществлении судопроизводства в арбитражных судах, каких бы споров и дел оно ни касалось, в какой бы стадии арбитражного процесса ни осуществлялось.
Необходимость соблюдения требований главы 8 АПК РФ при применении меры, предусмотренной в ч. 3 ст. 199 АПК РФ, означает, что заявитель в ходатайстве о приостановлении действия оспариваемого акта, решения должен обосновать причину своего обращения. При этом следует иметь в виду установленные в ч. 2 ст. 90 АПК РФ основания для применения обеспечительных мер.
Представляется, что приостановление действия оспариваемого акта, решения направлено на минимизацию его негативных последствий, в том числе предотвращение возможного причинения значительного ущерба заявителю. Если заявитель не обосновал необходимость приостановления действия оспариваемого акта, решения (исходя из оснований ч. 2 ст. 90 АПК РФ), значит, отсутствуют предпосылки для введения указанной обеспечительной меры.
Обеспечительные меры, в том числе обсуждаемая, применяются арбитражным судом в целях недопущения затруднения или невозможности исполнения судебного акта, а также предотвращения причинения значительного ущерба заявителю (ст. 90 АПК РФ).
Наличие перечисленных оснований устанавливает арбитражный суд при рассмотрении ходатайства о приостановлении действия оспариваемого акта, решения. Если предусмотренные ст. 90 АПК РФ основания для принятия указанной обеспечительной меры отсутствуют, то в силу ч. 3 ст. 93 АПК РФ суд может отказать в обеспечении заявленного требования.
По результатам рассмотрения ходатайства о применении обеспечительных мер выносится определение (ч. 5 ст. 93 АПК РФ). К данному определению применяются требования, предусмотренные ст. 185 АПК РФ, о содержании определения. Поэтому арбитражный суд должен указать в определении, выносимом по результатам рассмотрения ходатайства о приостановлении действия оспариваемого акта, решения, мотивы, по которым он пришел к своим выводам, принял или отклонил доводы заявителя и др. (п. 6 ч. 1 ст. 185 АПК РФ).
Таким образом, определение арбитражного суда о приостановлении действия оспариваемого акта, решения (как и любое другое определение суда) должно быть мотивировано. На это указано в ч. 3 ст. 15 АПК РФ.

Э. Н. НАГОРНАЯ, кандидат юридических наук (4):
_________________________
(4) Нагорная Э. Н. - председатель судебного состава Федерального арбитражного суда Московского округа.

Дела об оспаривании ненормативных правовых актов государственных органов рассматриваются арбитражным судом по общим правилам искового производства, предусмотренным АПК РФ, с особенностями, установленными в главе 24 (ч. 1 ст. 197 АПК РФ).
Согласно ч. 3 ст. 199 АПК РФ по ходатайству заявителя арбитражный суд может приостановить действие оспариваемого акта, решения.
По существу данное полномочие арбитражного суда сходно с его правом принимать обеспечительную меру, предусмотренную п. 5 ч. 1 ст. 91 АПК РФ, в виде приостановления взыскания по оспариваемому истцом документу, взыскание по которому производится в бесспорном (безакцептном) порядке, например по требованию налоговой инспекции об уплате налога.
Из текста ч. 3 ст. 199 АПК РФ следует, что суд не во всех без исключения случаях обязан приостановить действие ненормативного правового акта налогового органа, он вправе воспользоваться указанным полномочием.
Таким образом, не в любом случае суд обязан принять обеспечительные (в том числе предварительные) меры лишь на том основании, что в силу закона решения суда об оспаривании ненормативных правовых актов государственных органов подлежат немедленному исполнению. Это противоречит как ч. 1 ст. 197 АПК РФ, предусматривающей рассмотрение дел, вытекающих из публичных правоотношений, не в общем порядке, а с определенными особенностями, так и ч. 3 ст. 199 АПК РФ, которая устанавливает одну из особенностей - усмотрение суда на приостановление действия оспариваемого акта в зависимости от конкретных обстоятельств, но не безусловное его приостановление.
С этой точки зрения представляется правильным подход, когда суд, принимая обеспечительные (в том числе предварительные) меры, учитывает конкретные обстоятельства по делу, в частности наличие у налогоплательщика переплаты по налогам, в несколько раз превышающей доначисленную инспекцией сумму налога.
Вместе с тем, исходя из сходства полномочий арбитражного суда, установленных ч. 3 ст. 199 АПК РФ, с его правом на принятие обеспечительных мер, при рассмотрении судом ходатайства заявителя в порядке ч. 3 ст. 199 следует руководствоваться ч. 2 ст. 90 Кодекса . Согласно этой норме обеспечительные меры допускаются, если их непринятие может затруднить или сделать невозможным исполнение судебного акта, в том числе в целях предотвращения причинения значительного ущерба заявителю.
Такой подход применен ФАС Московского округа при рассмотрении дела № КА-А40/5794-03 о признании недействительным предписания ФКЦБ России. ФАС Московского округа отменил вынесенные на основании ч. 3 ст. 199 АПК РФ определение от 28.04.2003 и постановление апелляционной инстанции от 25.06.2003 Арбитражного суда г. Москвы по делу № А40-17354/03-84-259, поскольку, приостанавливая действие предписания ФКЦБ России от 23.04.2003 № ОЗ-ГК-03/5855, суд первой и апелляционной инстанций не руководствовался правилами применения мер по обеспечению иска, в то время как суду следовало сослаться на ч. 2 ст. 90 и ч. 1 ст. 185 АПК РФ, указывая мотивы, по которым он пришел к своим выводам.
При рассмотрении данной проблемы следует учитывать, что, например, налоговые органы ссылаются на то, что по делам о признании ненормативных правовых актов недействительными обеспечительные меры не принимаются.
Глава 8 «Обеспечительные меры арбитражного суда» включена в раздел I «Общие положения» АПК РФ, который применяется при рассмотрении всех дел, отнесенных к подведомственности арбитражного суда, на всех стадиях арбитражного процесса. Поэтому нельзя принимать во внимание ссылки налоговых органов на то, что если нормы об обеспечительных мерах не включены в раздел II «Производство в арбитражном суде первой инстанции. Исковое производство» АПК РФ, то они не могут применяться при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов .
Н. В. ПАВЛОВА, помощник судьи Высшего Арбитражного Суда РФ, сотрудник Сектора международного частного права, кандидат юридических наук:
- Выявление природы меры, предусмотренной ч. 3 ст. 199 АПК РФ, на наш взгляд, непосредственно связано с пониманием, во-первых, сути административной процедуры и ее места в юридическом механизме защиты права, а во-вторых, соотношения административного и судебного способов защиты. Уяснение названных аспектов поможет ответить на вопрос: насколько административная процедура самостоятельна во влиянии на субъективные права и обязанности?
В современном мире судебный контроль над административной процедурой реализуется в двух основных формах: 1) предварительный (административный орган обращается в суд с ходатайством о применении предварительных мер) и 2) последующий (субъект, в отношении которого административным органом применены принудительные меры, обжалует его акт в суд).
Соответственно при оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) госорганов, органов местного самоуправления, должностных лиц реализуется последующий судебный контроль. Мера, предусмотренная ч. 3 ст. 199 АПК РФ, элемент такого последующего судебного контроля над административной процедурой. Она позволяет защитить субъективное право в тех случаях, когда необходима быстрая судебная реакция (необоснованное списание денежных средств, ограничение права заниматься определенной деятельностью, например в банковской сфере, влекущее причинение значительного ущерба заявителю и т. п.).
Необходимость наличия такого процессуального средства обусловлена двумя причинами. Во-первых, обеспечением равенства сторон в процессе. Если в рамках административной процедуры госорган в силу своей природы обладает властными полномочиями, что ставит стороны в неравное положение, характеризуемое в доктрине как отношения «власть - подчинение», то в рамках судебного разбирательства стороны приобретают равное положение, а отношения - сбалансированный характер.
Элементом обеспечения баланса является право «слабой стороны» заблокировать в ускоренном порядке акт «сильной» стороны. Это позволит своевременно выровнять отношения без причинения заявителю значительного вреда. Иными словами, у «слабого» (налогоплательщика, банка, к которому применены меры банковского надзора, и т. п.) появляется возможность в ускоренном порядке ответить на действия «сильного».
Во-вторых, кроме необходимости сбалансирования отношений, предоставление «слабой» стороне возможности обратиться за судебной защитой в порядке ускоренной процедуры является реализацией права на доступ к правосудию. Широкое толкование данного права дано в решениях Европейского Суда по правам человека в Страсбурге, юрисдикции которого подчинена сегодня и Российская Федерация(5).
_________________________
(5) Постановление ЕСПЧ от 25.07.2002 по делу «Совтрансавто против Украины».

Таким образом, мера, предусмотренная ч. 3 ст. 199 АПК РФ, обеспечивает равноправие сторон, баланс публичных и частных интересов и одновременно выступает гарантией эффективного правосудия.
Очевидно поэтому аналогичные меры предусмотрены законодательством многих государств различных правовых традиций (Франции, Австрии, США, Нидерландов и др.).
Однако подобно любому процессуальному средству указанная мера не может быть безосновательной. Иначе будет нарушен баланс интересов сторон. Для реализации меры нужны юридические основания. Они обусловлены задачами, которые выполняет конкретная мера. Изучение международного опыта показывает, что предварительные меры процессуального характера выполняют две задачи: 1) обеспечение исполнения будущего судебного решения; 2) блокирование отношений сторон в существующем положении, дабы оно не ухудшалось (сохранение status quo)(6).
_________________________
(6) Подробнее см.: Павлова Н. В. Предварительные обеспечительные меры в международном гражданском процессе. Автореферат дисс... канд. юр. наук. М., 2002

В рамках арбитражного процессуального законодательства РФ такие основания сформулированы в ч. 2 ст. 90 АПК РФ. О возможности применения главы 8 Кодекса при рассмотрении дел, предусмотренных главой 24, говорит и отсылочная норма ч. 1 ст. 197 АПК РФ. В ней сказано, что данная категория дел рассматривается по общим правилам искового производства с особенностями, предусмотренными в настоящей главе.
Следовательно, в части, не противоречащей природе административного разбирательства, нормы главы 8 могут быть применены в данном случае. Соответственно подлежат применению правила об обоснованности ходатайства заявителя и определения о применении указанных мер. Так, в качестве обоснования применения этих мер по актам налоговых органов заявитель должен представить весомые доказательства того, что акт налогового органа был незаконен либо необоснован, а также может сослаться на ускоренный порядок списания денежных средств налоговыми органами, затруднительное имущественное положение налогоплательщика, сложный порядок возвращения необоснованно взысканных сумм. Иной подход означал бы, кроме того, нарушение принципа определенности правосудия, являющегося элементом права на суд в понимании права Советом Европы.
Таким образом, любые действия и решения административных органов при желании второй стороны должны быть подвергнуты судебному контролю, эффективной реализации которого способствует и применение меры, закрепленной в ч. 3 ст. 199 АПК РФ. Однако в целях избежания злоупотребления правами и соблюдения баланса публичных и частных интересов, а также определенности правосудия при вынесении данной меры должны учитываться судом и обосновываться стороной основания ее применения.
Е. А. ХВОСТОВ, заместитель председателя Арбитражного суда Вологодской области:
- Мы считаем, что меру, предусмотренную ч. 3 ст. 199 АПК РФ, необходимо применять с учетом требований главы 8 Кодекса.
Статья 91 АПК РФ, перечисляющая виды обеспечительных мер, не предусматривает такой меры, как приостановление действия оспариваемого ненормативного правового акта или решения. Однако приведенный в данной статье перечень не является исчерпывающим, поскольку абз. 8 статьи предоставляет право арбитражному суду принять иные обеспечительные меры. При этом не оговаривается, должны ли иные обеспечительные меры быть предусмотрены другими главами АПК РФ или иными федеральными законами либо суд может применить меру, не предусмотренную каким-либо нормативным правовым актом.
Любые обеспечительные меры, применяемые судом, являются принудительными, устанавливающими для лиц, участвующих в деле, или иных лиц обязанности в виде совершения определенных действий или запрещения совершать конкретные действия. Поэтому заявление лица, участвующего в деле, о принятии обеспечительных мер должно рассматриваться только в рамках процессуального законодательства. Предусматривая в ч. 3 ст. 199 АПК РФ одну из обеспечительных мер, законодатель не регламентировал порядок ее применения. Подразумевается, что при рассмотрении ходатайства, при вынесении определения о приостановлении действия оспариваемого акта (решения), при исполнении данного определения должны применяться положения, установленные в главе 8 Кодекса.
Главная цель обеспечительных мер - обеспечение исполнения судебного акта. Согласно ч. 8 ст. 201 АПК РФ под исполнением решения суда о признании недействительным ненормативного правового акта или решения понимается неприменение признанного недействительным акта или решения. Поэтому если оспариваемый акт будет применен до момента вынесения решения суда, то исполнять будет нечего.
Заявитель, обращаясь с требованием о признании недействительным акта, решения, преследует две цели: а) признание оспариваемого акта недействительным, т. е. не имеющим юридической силы с момента его издания, и б) его неприменение. Поскольку акт не подлежит применению только с момента вынесения решения суда, заявитель заинтересован в обеспечении исполнения будущего решения суда. Это возможно исключительно путем приостановления действия оспариваемого акта или решения.
Исходя из ч. 2 ст. 90 АПК РФ обеспечительные меры допускаются, если их непринятие может затруднить или сделать невозможным исполнение судебного акта. Если оспариваемый акт будет применен, исполнение решения суда о признании его недействительным окажется невозможно. Защитить свои нарушенные права в таком случае заявитель сможет лишь путем предъявления другого требования - о восстановлении положения, существующего до нарушения права. Но это уже иной способ защиты.
Следовательно, если есть основания полагать, что оспариваемый ненормативный акт может быть применен ответчиком до вынесения решения суда, последний должен приостановить действие оспариваемого акта в порядке, предусмотренном ст. 93 АПК РФ.
Так, по одному делу с требованием о признании недействительным решения налогового органа обратился колхоз, который одновременно подал ходатайство о приостановлении действия оспариваемого решения. Суд удовлетворил ходатайство колхоза с учетом того, что налоговым органом были выставлены налогоплательщику требования об уплате налогов, пеней и в соответствии с этими требованиями срок для добровольной уплаты начисленных платежей истекал на момент обращения заявителя в суд. Это свидетельствовало о реальной угрозе взыскания налоговым органом доначисленных налогов в бесспорном порядке. Кроме того, выставление инкассовых поручений на взыскание налогов на сумму более 2 млн. руб. заблокировало бы расчетные счета колхоза и, как следствие, его производственную деятельность.
Нельзя отказать в удовлетворении ходатайства заявителя о приостановлении действия решения налогового органа о взыскании налогов, пеней и налоговых санкций лишь по тому основанию, что НК РФ предусматривает процедуру и сроки возврата излишне списанных налогов, пеней. Возврат данных сумм в связи с признанием недействительным решения налогового органа не охватывается рамками исполнения такого решения суда.
Заявитель в своем ходатайстве должен обосновать причины приостановления действия оспариваемого акта или решения, а суд обязан мотивировать основания принятия соответствующего определения. Иначе это будет нарушением требований соответственно п. 5 ч. 2 ст. 92 и п. 6 ч. 1 ст. 185 АПК РФ.
В ч. 3 ст. 199 АПК РФ речь идет о том, что арбитражный суд может приостановить действие оспариваемого акта, решения. Ничего не говорится об обязанности суда во всех случаях применять данную меру. Действия суда при решении этого вопроса должны быть обусловлены конкретными обстоятельствами, на которые ссылается заявитель. Обстоятельства должны свидетельствовать о намерении ответчика применить акт, решение и о последствиях такого применения.
Если бы законодатель посчитал необходимым не ставить в зависимость от конкретных обстоятельств принятие указанной обеспечительной меры, то соответствующая норма была бы изложена в императивной форме: «При обращении заявителя в арбитражный суд действие оспариваемого акта, решения приостанавливается».
Как показывает судебная практика, некоторые лица обращаются в арбитражный суд с требованием о признании недействительным акта и с ходатайством о приостановлении его действия с целью либо затянуть исполнение, либо реализовать в это время свои активы и сделать невозможным исполнение оспариваемого акта.
В подобных случаях арбитражный суд не должен стать орудием исполнения незаконных намерений заявителя . Однако практически при рассмотрении заявления не позднее следующего дня после его поступления и без участия сторон суду сделать это очень трудно, а порой невозможно.
Так, одна фирма обратилась в Арбитражный суд Вологодской области с несколькими заявлениями о признании недействительными требований налогового органа об уплате налогов и решений о приостановлении операций по счетам налогоплательщика. Одновременно заявитель просил приостановить действие оспариваемых требований и решений налогового органа. Суд удовлетворил заявленное ходатайство. На основании определения суда об обеспечении иска заявителя операции по счетам были открыты, действие требований об уплате налога приостановлено. Впоследствии суд своим решением отказал в удовлетворении требований фирмы о признании недействительными требований и решений налогового органа. Из решения суда следовало, что налогоплательщик само решение налогового органа о доначислении налогов не оспаривал, а требования об уплате налогов и решения о приостановлении операций по счетам обжаловал по формальным, надуманным обстоятельствам.
По аналогичному делу суд отказал в удовлетворении ходатайства об обеспечении иска.
Необходимо отметить, что приостановление действия оспариваемого акта не должно распространяться на действия ответчика по аресту имущества в целях будущего исполнения своего решения , ибо арест имущества без его реализации также является обеспечительной мерой. Не допускается обеспечительной мерой суда отменять обеспечительную меру другого контролирующего органа. Важно в обеспечительных мерах закрепить положение, существующее до возникновения спора.
Е. Р. АЛЕКСАНДРОВА, начальник отдела судебно-правовой работы Юридического департамента МНС России, советник налоговой службы РФ III ранга, кандидат юридических наук:
- Полагаю, что рассмотрение арбитражными судами ходатайств о приостановлении действия оспариваемого ненормативного акта, решения должно осуществляться с учетом положений главы 8 АПК РФ. Удовлетворение судом указанного ходатайства возможно только при наличии оснований, закрепленных в ч. 2 ст. 90 Кодекса.
Что касается необходимости изложения в определении мотивированных оснований принятия обеспечительных мер, представляется, что такие определения должны содержать ссылку не просто на основания приостановления действия оспариваемого акта, но и на доказательства, представленные заявителем и подтверждающие наличие оснований для принятия обеспечительных мер. В противном случае неизбежны ущемление прав ответчика и нарушение принципов состязательности и равноправия сторон.
Вынесение немотивированных определений влечет невозможность их обжалования ответчиком либо, напротив, обжалование определений, вынесенных судом при наличии оснований, т. е. неоправданные расходы ответчика.
Практика применения судами обеспечительных мер по делам с участием налоговых органов показывает, что в большинстве случаев суды выносят определения об обеспечении иска либо при отсутствии какой-либо мотивации, просто ссылаясь на ст. 90 АПК РФ, либо по основаниям, вообще не предусмотренным Кодексом.
Например, суды приостанавливают действие оспариваемых актов «в целях предотвращения имущественного ущерба заявителю», не анализируя вопрос о значительности ущерба, «в связи с возможными неблагоприятными финансовыми последствиями для заявителя», «в целях сохранения существующего положения», «в связи с представлением заявления об оспаривании ненормативного акта налогового органа», «в связи с тем, что бесспорное списание сумм налоговых платежей и пеней по существу устранило бы предмет спора при оспаривании решения налогового органа», «в целях уменьшения негативных последствий действия оспариваемого акта», «поскольку возможно нарушение нормальной деятельности предприятия».
Ни одно из перечисленных обстоятельств не названо в АПК РФ как основание для применения обеспечительных мер.
Более того, иногда суд в определении устанавливает, что взыскание не причинит значительного ущерба заявителю, и тем не менее приостанавливает исполнение ненормативного акта налогового органа (например, Арбитражный суд Костромской области).
В ряде случаев суды приостанавливают действие оспариваемых решений налоговых органов непосредственно в определении о принятии искового заявления, не указывая никакой аргументации и даже не делая ссылку на подачу заявителем ходатайства о принятии обеспечительных мер.
Есть ситуации необоснованного применения судами предварительных обеспечительных мер. Так, Арбитражный суд Республики Башкортостан вынес определение по делу о применении предварительных обеспечительных мер в виде приостановления взыскания по требованию налогового органа об уплате налогов по состоянию на 30.01.2001. Определением был установлен срок для подачи искового заявления до 17.04.2003. То есть суд применил предварительные обеспечительные меры, хотя налогоплательщик уже не имел права на обращение в суд в связи с истечением трехмесячного срока для обращения в суд, установленного ст. 198 АПК РФ.
Приведем еще один недавний пример вынесения определения о принятии обеспечительных мер. Судья Арбитражного суда г. Москвы приостановила действие оспариваемого требования налогового органа, поскольку его выполнение могло привести к материальному ущербу. Вместе с тем речь шла об оспаривании требования налогового органа о представлении документов по встречной проверке. Исполнение такого требования, конечно же, не могло причинить значительного ущерба заявителю, а неисполнение, напротив, привело бы к невозможности провести проверку деятельности крупнейшего налогоплательщика за 2000 г. и, следовательно, к блокированию законной деятельности государственного органа по осуществлению возложенных на него функций.
Некоторые судьи мотивируют определения о принятии обеспечительных мер тем, что их неприменение и взыскание налоговым органом сумм доначисленных налогов и пеней приведет к затруднению исполнения судебного акта, которым решение инспекции будет признано недействительным. Затруднение исполнения судебного акта обосновывается ссылкой на ч. 2 ст. 182 АПК РФ, содержащую положение о немедленном исполнении решений арбитражного суда по делам об оспаривании ненормативных актов, действий (бездействия) органов госвласти.
Тем самым суды обосновывают принятие обеспечительных мер исключительно ссылкой на правовые нормы без учета фактических обстоятельств дела. Это способно повлечь приостановление всех оспариваемых актов госорганов.
Данная позиция ошибочна, поскольку затруднение исполнения судебного акта отсутствует. В случае необоснованного взыскания налоговым органом сумм налогов и пеней такие суммы после вынесения судом решения о признании недействительным акта налогового органа ненормативного характера будут возвращены налогоплательщику с начислением на них процентов либо зачтены в счет иных платежей в порядке, установленном налоговым законодательством.
Что касается принятия обеспечительных мер в связи с невозможностью исполнения решения суда, то указанное обстоятельство вообще не может служить основанием для приостановления действия оспариваемого акта госоргана, поскольку невозможно представить ситуацию, когда у государства отсутствовали бы денежные средства для возврата неправомерно взысканных сумм. Обеспечительные меры по такому основанию могут приниматься, только если возник спор между хозяйствующими субъектами и у заявителя есть опасения, что у ответчика будут отсутствовать денежные средства, необходимые для исполнения судебного акта. У государства же во всех случаях имеются денежные средства, необходимые для исполнения судебного акта.
Вынесение необоснованных определений о принятии обеспечительных мер приводит к тому, что за время, в течение которого действует приостановление акта налогового органа ненормативного характера, налогоплательщик-заявитель переводит имеющиеся у него денежные средства на счета третьих лиц. В результате возникает ситуация, когда при вынесении судом решения, подтверждающего правомерность доначисления налоговым органом налога и пеней, налоговый орган уже не может ничего взыскать из-за отсутствия средств у налогоплательщика.
Суды тем самым провоцируют налогоплательщиков на совершение незаконных действий, направленных на уклонение от уплаты налогов. Это, в свою очередь, влечет нарушение интересов государства. К сожалению, все чаще встречается ситуация, когда одно только применение обеспечительных мер (а даже непризнание незаконными действий налоговых органов по проведению мероприятий налогового контроля) незаконно освобождает налогоплательщика от проверки его деятельности за определенный период,
Л. Ф. ЛЕСНИЦКАЯ, ведущий научный сотрудник Института законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве РФ, заслуженный юрист РФ, кандидат юридических наук:
- По своей процессуальной природе приостановление арбитражным судом действия оспариваемого ненормативного акта является одной из обеспечительных мер, предусмотренных главой 8 АПК РФ. Специфика данной нормы состоит в том, что применительно к делам, возникающим из административных правоотношений, в частности предусмотренным главой 24 АПК РФ, могут быть применены не все обеспечительные меры, установленные ст. 91 Кодекса, а лишь приостановление действия оспариваемого акта. Больше никаких особенностей для указанной категории дел в контексте рассматриваемого вопроса АПК РФ не устанавливает,
Арбитражный суд в соответствии с главой 8 Кодекса может принимать и предварительные обеспечительные меры в форме приостановления действия ненормативного акта или решения до подачи заинтересованным лицом заявления об оспаривании ненормативного акта (решения).
Общие требования к подаваемому заявлению о принятии арбитражным судом обеспечительных мер содержатся в главе 8 АПК РФ. Эти требования применяются и в отношении дел, возникающих из административных правоотношений (ч. 1 ст. 197). Поэтому согласно п. 5 ч. 2 ст. 92 АПК РФ в заявлении о приостановлении действия оспариваемого акта должны быть приведены и обоснованы причины такого обращения в арбитражный суд, свидетельствующие о том, что непринятие обеспечительных мер может нарушить субъективные права и законные интересы заявителя, возложить на него обязанность, препятствующую нормальному осуществлению предпринимательской и иной экономической деятельности.
Кроме того, из абз. 2 п. 13 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 09.12.2002 №11 «О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации» следует, что арбитражные суды не должны принимать обеспечительные меры, если заявитель не обосновал причины обращения конкретными обстоятельствами, подтверждающими необходимость принятия обеспечительных мер, и не представил доказательства, подтверждающие его доводы.
Свой вывод о принятии обеспечительных мер или об отказе в этом арбитражный суд фиксирует в определении. Глава 24 АПК РФ не устанавливает для подобных определений каких-либо особенностей. Следовательно, исходя из ч. 1 ст. 197 АПК РФ должны применяться общие правила, предъявляемые главой 21 Кодекса к форме и содержанию судебного определения. Согласно п. 6 ч. 1 ст. 185 АПК РФ важнейшей составной частью определения является мотивировочная часть, где суд приводит мотивы, по которым он пришел к своим выводам, и дает обоснование принимаемого решения.
Каких-либо исключений для рассматриваемых определений закон не устанавливает. Более того, даже в отношении протокольного определения, которое не является отдельным судебным актом и для которого предусмотрен упрощенный порядок его составления, требование приведения судом мотивов, положенных в основание своих выводов, остается неизменным.
Нельзя также не учитывать, что определение, вынесенное по результатам рассмотрения заявления заинтересованных лиц о принятии обеспечительных мер, может быть обжаловано {ч. 7 ст. 93 АПК РФ), и для вышестоящего суда весьма важны мотивы принятого судебного акта, чтобы определить его законность и обоснованность.
Б. А. БАЛАНДИН, председатель Арбитражного суда Нижегородской области:
- Особое внимание к применению ч. 3 ст. 199 АПК РФ, закрепляющей право арбитражного суда приостановить по ходатайству заявителя действие оспариваемого ненормативного акта или решения, обусловлено наличием различных точек зрения в отношении природы данной меры.
В отличие от обеспечительных мер, структурно расположенных в разделе I АПК РФ, такая мера, как приостановление действия ненормативного акта, решения приведена в разделе III Кодекса, которым установлены особенности административного судопроизводства в арбитражном суде. Однако какой-либо специфики в применении ч. 3 ст. 199 глава 24 раздела 3 Кодекса не содержит. Более того, в правилах административного судопроизводства вообще отсутствуют указания о порядке ее применения.
В этой связи возникают вопросы: о необходимости указывать в ходатайстве о приостановлении действия оспариваемого ненормативного акта или решения обоснование причин подобного обращения, а в судебном акте - мотивировать принятие или непринятие упомянутой меры; о сроке рассмотрения заявленного ходатайства и сроке действия приостановления акта или решения; о возможности его отмены и обжалования судебного акта, вынесенного по итогам рассмотрения ходатайства, и др. Ответов на них раздел III АПК РФ не дает.
Применение норм главы 8 Кодекса к случаям приостановления действия оспариваемого акта, решения восполняет подобные пробелы. Это тем более оправданно в силу общности целей принятия обеспечительных мер и меры, предусмотренной ч. 3 ст. 199 АПК РФ, и закона о процессуальной экономии.
Если при разрешении гражданских дел и административных споров действуют какие-то общие исходные правила, принципы, положения, то повторять их незачем. Можно просто применять общие нормы в отношении и того, и другого судопроизводства или процессуального института. Подобные правила содержатся в разделе I АПК РФ, а применительно к мерам, направленным на обеспечение исполнения итогового судебного акта и предотвращение причинения значительного ущерба заявителю, - в главе 8 Кодекса.
Например, в определениях от 24.07.2003 по делу № А43-8610/03-16-381 и от 05.11.2003 № А43-13980/03-16-622 Арбитражного суда Нижегородской области обсуждаемая мера применялась как обеспечительная. В первом случае определение было мотивировано тем, что имелась реальная угроза списания денежных средств с расчетных счетов организации, а во втором - тем, что взыскание спорных сумм налогов и пеней могло существенно повлиять на финансовое положение истца.
Следует отметить, что Конституционный Суд РФ (Определение от 06.11.2003 № 390-О) рассматривает меру, предусмотренную ч. 3 ст. 199 АПК РФ, в числе обеспечительных мер в административном судопроизводстве, осуществляемом арбитражными судами, на которые распространяется действие положений главы 8 АПК РФ, в частности ст. 90, 93-98.

Осуществляя арбитражное представительство по налоговым спорам, юрист неизбежно сталкивается с оспариванием решения инспекции по результатам выездных налоговых проверок. Речь идет о привлечении налогоплательщиков к ответственности в результате признания полученной ими налоговой выгоды необоснованной и о предложении уплатить довольно крупные недоимки по НДС и налогу на прибыль. В большинстве случаев (но не всегда), налоговый орган применяет обеспечительные меры, выраженные в направлении в банк требования о приостановлении операций организации по расчетным счетам. Учитывая, что судебная практика по аналогичным налоговым делам является состоявшейся и, при профессиональном оспаривании решений налогового органа, складывается в пользу налогоплательщика, непоправимый вред последнему причиняется фактическим арестом на срок от 1 до 6 месяцев его банковских счетов и, соответственно, частичной или полной парализацией его деятельности. Статья, которую Вы читаете, посвящена методам предотвращения возможного вреда экономическим интересам организации при возникшем налоговом споре.

Окончание выездной налоговой проверки и принятие решения

Проверка всегда завершается рассмотрением начальником инспекции собранных инспекторами материалов, составленного акта и возражений налогоплательщика , при наличии таковых. В течение 10 дней должностное лицо должно принять одно из трех возможных решений:

• о привлечении лица к ответственности;
• об отказе в таком привлечении;
• о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля.

Решение вступает в силу в течение 10 дней, после вручения его представителю организации. В случае обжалования решения в апелляционном порядке , а без такового в арбитраж обращаться законом запрещено, оно вступает в законную силу с момента утверждения апелляционной инстанцией – Управлением ФНС.

Приостановление действия оспариваемого решения налогового органа

При этом, налоговый кодекс дает фискалам право фактически производить арест имущества и денежных средств налогоплательщика по решению, которое в силу не вступило. Такая норма закреплена в ч. 10 ст. 101 НК РФ, согласно которому, обеспечение принятого решения органа применяется в случаях, когда имеются достаточные основания полагать , что исполнение решения может быть затруднено или будет невозможным, в случае непринятия обеспечительных мер.

Если в случае с обеспечительными мерами арбитражного суда, заинтересованное лицо обязано доказывать необходимость принятия соответствующих мер, то налоговый орган, издавая такое решение и фактически парализуя деятельность предприятия, законодателем лишен необходимости подтверждать наличие необходимости и неизбежности обеспечения.

Обеспечение против обеспечения

Что делать, если налоговый орган арестовал счет налогоплательщика?

Для начала надо понимать законный алгоритм действий налогового органа, т.к. он не имеет права приостанавливать движение по счетам, если предварительно не наложен запрет на отчуждение имущества организации (пп. 2 ч. 10 ст. 101 НК РФ). Запрет на отчуждение имущества и приостановление операций по счетам не может превышать по сумме арестованных средств размер недоимки и штрафов (пеней). При этом, необходимость таких действий фискалов должна быть достаточно обоснована.

Арбитражный процессуальный кодекс дает право заинтересованным лицам обратиться в суд с ходатайством о приостановлении действия оспариваемого акта (ч. 3 ст. 199 АПК РФ). Приостановление действия оспариваемого решения производится по общим нормам арбитражного кодекса об обеспечении исполнения постановлений арбитража.

На этом этапе необходимо отметить, что в рассматриваемом случае речь идет не о приостановлении действия первоначального, основного оспариваемого решения о привлечении к налоговой ответственности. Несмотря на то, что решение по результатам выездной налоговой проверки является основанием для вынесения решения о приостановлении операций по счетам налогоплательщика, эти акты формально представляют из себя два самостоятельных документа. Сам арест счета общества вытекает только из второго решения, поэтому с ходатайством следует обращаться в рамках его обжалования.

С основаниями как обжалования решения инспекции об аресте счетов так и по приостановлению его действия, полагаю, все понятно:

• его необоснованность. В своей практике ни разу не встречал, чтобы налоговый орган постарался обосновать и доказать такую необходимость;
• несоблюдение порядка применения обеспечительных мер. Очень редко, на практике, налоговый орган соблюдает законную процедуру и, предварительно, накладывает запрет на отчуждение имущества.

Таким образом, для того, чтобы не допустить «замораживание» счетов налогоплательщика, в отношении которого вынесено решение о привлечении к налоговой ответственности, необходимо инициировать два арбитражных процесса:

1. по обжалованию решения о привлечении к налоговой ответственности с подачей ходатайства о приостановлении его действия;
2. по обжалованию действий налогового органа по обеспечению исполнения его решения с подачей ходатайства о приостановлении решения о приостановлении операций по счетам.

Учитывая, что ходатайства о приостановлении действия оспариваемых решений и действий рассматриваются арбитражным судом в течение 1 дня, такая методика работы дает возможность избежать потерь, связанных с налоговым спором. При этом, решение арбитража по заявленным ходатайством будет напрямую зависеть от достаточного их юридического обоснования и подтверждения надлежащими доказательствами.

Читайте так же:

• 
• Субсидиарная ответственность без банкротства -…